Юристы поговорили о рисках нарушения антимонопольного законодательства на завершающей сессии онлайн-спринта.
Завершилась четвертая сессия онлайн-спринта по защите бизнеса в судах и госорганах. На ней юристы поговорили о рисках нарушения антимонопольного законодательства. Собрали цитаты спикера — партнера, адвоката, руководителя антимонопольной практики «Delcredere», Анастасии Тараданкиной.
Антимонопольные риски приобретают в последние годы большую важность. ФАС становится наравне с налоговой службой одним из страшных для бизнеса органов, так как речь идет о существенных многомиллионных штрафах.
Антимонопольная служба очень активный государственный орган. Последний год бизнес на себе это очень почувствовал, потому что количество запросов резко увеличилось.
Важно понимать, находится ли ваша компания в зоне интереса антимонопольной службы, в каких составах. Делать внутренний комплаенс, чтобы не столкнуться с этими рисками.
- Доля компании на рынке более 8%
- Участие в крупных закупках по 223-ФЗ и 44-ФЗ
- Участие в большой дистрибьюторской сети
Следите за тем, чтобы уровень рентабельности не сильно отличался от уровня рентабельности конкурентов, среднеотраслевого, а также от вашего уровня рентабельности в других географических границах.
Три дела, когда ФАС установила монопольно высокую цену
- Дело в отношении группы компаний «Промсорт» в отношении группы компаний «Промсорт» (ранее — «Тулачермет-Сталь»), которая увеличила цену на арматуру на 25%.
- Дело в отношении группы лиц в составе ОАО «Верхнебаканский цементный завод» и АО «Новоросцемент». Темпы роста цен на цемент компаний «Верхнебаканский цементный завод» и «Новоросцемент», входящих в группу лиц «Газметаллпроект», в первом полугодии 2023 года превышали темпы роста цен аналогичного периода прошлого года.
- Дело в отношении АО «АРХАНГЕЛЬСКИЙ ЦБК». В 2023 году компания более чем на 40% увеличила цены на картон и бумагу, используемые для изготовления гофрокартона.
Скачок в цене всегда заинтересует антимонопольную службу. Юристу надо за этим следить.
Как оспорить штраф за недобросовестную конкуренциюпочитать рекомендацию в Системе Юрист
Сигналы сговора на торгах:
- «Ходить» на торги в одном и том же составе и/или чередовать победителей среди одинаковых участников закупок одного профиля.
- Минимальное (для видимости) снижение цены (снижение на 1%).
- Финансирование участия в торгах другой компании.
- Подготовка заявок от разных участников с одной учётной записи, формирование заявок с одинаковыми документами и файлами.
- Использование одного и того же IP адрес / учетную запись при подаче заявок и участии в электронных торгах.
- Подача заявок и ценовых предложений одновременно с конкурентом или в промежутке нескольких минут: от 60 минут до 6 минут по практике ФАС.
Поведенческие доказательства в сговоре
- Синхронность и единообразность действий хозяйствующих субъектов (дело о картели на закупках по ремонту автодорог. Решение ФАС от 18.12.2017 по делу № 1-11-139/00-22-17).
Действия хозяйствующих субъектов могли иметь место только при условии сговора между ними (постановление АС Уральского округа от 30.08.2016 по делу № Ф71-12416/2015).
Сигналы сговора во взаимодействии с заказчиком на торгах:
- Участие в подготовке к проведению закупки с заказчиком (разработка ТЗ, закупочной документации, участие во встречах).
- Начало исполнения контракта ДО подведения итогов торгов. Изменение условий договора, заключенного на торгах, ПОСЛЕ победы в закупке.
- Подготовка запросов КП для формирования цены у неизвестных компаний, одновременное получение одинаковых ответов.
Общество «ВМЗ» заключило дилерские договоры с 30 компаниями на реализацию оборудования для химчисток. Условия договора с дилером:
- отпускная цена у дилера должна быть выше, чем в прайс-листе продавца на сумму расходов по транспортировке товара;
- снижение цены от прайс-листа завода допускается только при наличии конкуренции со стороны поставщиков импортного оборудования с обязательным предварительным согласованием с продавцом;
- в случае нарушения условий в части пунктов 4.2 - 4.3 договоров общество «ВМЗ» вправе в одностороннем порядке пересмотреть условия договора и размер скидки в сторону уменьшения со следующей поставки;
- при повторном нарушении дилером указанных пунктов договоров общество имеет право расторгнуть дилерский договор в одностороннем порядке.
Выводы ФАС: выявлен факт участия «ВМЗ» и его дилеров в запрещенном вертикальном соглашении, которое могло привести к установлению минимальной цены перепродажи оборудования.
- Оборотные штрафы до 15% выручки/ расходов, до 50% НМЦК (ст.14.31 КоАП, ст. 14.32 КоАП).
- Административная (ст. 14.31 КоАП, 14.32 КоАП) и уголовная ответственность сотрудников (ст. 178 УК).
- Признание торгов недействительными (ч.4 ст.17 ЗоК).
- Возмещение убытков (ч.3 ст.37 ЗоК).
- Выявление признаков нарушения. Заявление /акт проверки/обращение. Служебная записка.
- Возбуждение дела. Анализ конкуренции. Предупреждение. Приказ о возбуждении.
- Рассмотрение дела: заключение об обстоятельствах. Решение. Предписание.
- Срок давности: прошло ли 3 года с даты нарушения?
- Было ли предупреждение, если оно обязательно?
- Территориальная подведомственность: выходят ли географические границы за пределы полномочий тер.органа?
- Квалификация состава: нет ли иного состава для квалификации с меньшим наказанием?
- Материалы проверки ФАС.
- Доказательства, полученные в рамках оперативных мероприятий МВД.
- Заявление конкурента.
- Документы, истребованные от иных участников рынка.
- Документы с электронных торговых площадок.
Очень внимательно суд относится к новым обстоятельствам и может их не принять. Поэтому их нужно предъявлять еще на стадии рассмотрения дела в антимонопольном органе (дела № А82-11086/2020; А78-5058/2020; А73-15918/2020).
- 1 месяц на обращение;
- нарушение единообразия в применении норм ЗоК;
- возможность возобновления дела.
- арбитражный суд;
- 3 месяца на обращение;
- приостановление.