Некоторые эксперты считают, что решение по делу будет иметь практикообразующее значение в сфере корпоративных споров. Другие полагают, что у иностранных собственников почти нет шансов выиграть спор против Минпромторга и им остается только менять структуру владения, например, на МКПАО. По мнению третьих, действующий закон в этой сфер сбалансирован, а права зарубежных владельцев защищены не меньше, чем интересы российского бизнеса.
25 апреля Арбитражный суд Московской области удовлетворил иск Минпромторга о приостановлении корпоративных прав компании X5 Retail Group N.V. (Нидерланды) в отношении «Корпоративного центра Икс 5», управляющего сетями «Пятерочка», «Перекресток» и «Чижик» (дело № А41-26836/2024). Об этом сообщила компания. Информация о принятом решении в карточке дела пока отсутствует. В качестве третьих лиц к участию в деле привлечены «Корпоративный центр ИКС 5», «Альтэкс», кипрский Speak Global Limited и Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 46 по Москве. Кипрская фирма — учредитель «Корпоративного центра ИКС 5».
Причиной спора стало иностранное владение экономически значимым предприятием. 1 марта премьер-министр Михаил Мишустин подписал распоряжение, согласно которому в список экономически значимых организаций (ЭЗО) включены пять крупных холдинговых компаний: «Корпоративный центр ИКС 5», «АБ Холдинг», «ЮНС-Холдинг», «Акронгрупп», «Городской супермаркет», «Разрез Аршановский».
ЭЗО — это компании, которые имеют существенное значение для суверенитета и безопасности РФ в экономике. Это системно значимые банки, субъекты критической информационной инфраструктуры, градообразующие предприятия, IT-компании и фирмы, которые создают и модернизируют высокопроизводительные или высокооплачиваемые рабочие места. В конце 2023 года президент расширил перечень ЭЗО. Теперь получить такой статус могут участники рынка ценных бумаг — управляющие компании (УК), которые имеют право распоряжаться активами не меньше чем 300 000 клиентов на сумму свыше 400 млрд руб. На статус ЭЗО может рассчитывать и материнская структура такой УК, но только если она сама или ее дочерняя фирма существенно влияют на обеспечение стабильности российского финрынка и его развитие.
Из-за включения в список ЭЗО на «Корпоративный центр ИКС 5» теперь распространяются требования закона № 470-ФЗ об исключении из структуры владения иностранных холдингов. В августе 2023 года соответствующий документ подписал президент. Закон направлен на понуждение собственников к переводу в российскую юрисдикцию российского же бизнеса, прежде всего в ключевых и стратегических отраслях, и восстановлению прав его российских совладельцев. Ст. 4 ФЗ № 470-ФЗ предполагает, что корпоративные права иностранной холдинговой компании приостанавливаются при установлении любого из следующих обстоятельств:
- отказ либо уклонение иностранной холдинговой компании от осуществления прав или от добросовестного исполнения обязанностей акционера ЭЗО либо возникновение угрозы такого отказа;
- совершение иностранной холдинговой компанией действий, направленных на создание препятствий для управления ЭЗО, в том числе на фактическое прекращение управления деятельностью такой организации;
- совершение иных действий, которые могут привести к прекращению или приостановлению деятельности, ликвидации или банкротству ЭЗО.
В частности, норма конкретизирует, что о таких обстоятельствах свидетельствует сокращение штата компании, прекращение значимых договоров либо деятельности или соблюдение введенных санкций.
Минпромторг требует суд приостановить корпоративные права нидерландской компании. «РИА Новости. Дела арбитражные» указывает, что если суд удовлетворит иск, то ее акции впоследствии будут распределены между держателями депозитарных расписок и конечными собственниками X5 Retail Group. Принудительная деофшоризация приведет к преобразованиям «Корпоративного центра ИКС 5»: фирма станет акционерным обществом, ценные бумаги которого торгуются на Мосбирже.
Это первое дело в рамках реализации закона № 470-ФЗ. Право.ru уточнило у экспертов, какие последствия для судебной практики оно повлечет и какие компании находятся в зоне риска.
Мнение юристов
Юрист адвокатского бюро S&K ВертикальS&K ВертикальФедеральный рейтинг.группаБанкротство (споры mid market)группаАрбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)группаРазрешение споров в судах общей юрисдикциигруппаСемейное и наследственное правогруппаТрудовое и миграционное правогруппаЧастный капитал3место По выручке на юриста5место По выручке22место По количеству юристов Иван Алямкин считает: дело демонстрирует, что закон № 470-ФЗ начинает применяться на практике. Эксперт рекомендует иностранным собственникам для защиты своего бизнеса задуматься о смене иностранной юрисдикции на российскую, например в соответствии с законом о международных компаниях и международных фондах. Алямкин указывает, что в настоящее время некоторые крупные компании уже сменили юрисдикцию в соответствии с нормами законом.
Это дело открывает новый виток в сфере корпоративных споров, связанных с приостановлением корпоративных прав иностранных компаний.
Иван Алямкин
По его мнению, приостановление корпоративных прав иностранной компании возможно, если она управляет экономически значимой организацией и осуществляет действия, предусмотренные ст. 4 закона № 470-ФЗ, например препятствует работе, уточняет эксперт.
Управляющий партнер Томашевская и партнерыТомашевская и партнерыФедеральный рейтинг.группаКорпоративное право/Слияния и поглощения (high market)группаТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)группаЧастный капиталгруппаИнтеллектуальная собственность (консультирование)группаКомплаенсгруппаМеждународные судебные разбирательствагруппаНалоговое консультирование и споры (консультирование)группаНедвижимость, земля, строительство (консультирование)группаСемейное и наследственное правогруппаТрудовое и миграционное право Жанна Томашевская указывает, что законодательство об экономически значимых организациях предусматривает механизмы восстановления управления, утраченного из-за введения санкций, наряду с редомициляцией и ликвидацией иностранного холдинга. Таким способом, помимо X5 Group, планирует воспользоваться «Азбука вкуса»: ранее президент сети Денис Сологуб подал исковое заявление о вступлении в прямой контроль компаний «Городской супермаркет» в Арбитражный суд Московской области (дело № А41-27398/2024). Томашевская уточняет, что правом на такое заявление обладает узкий круг организаций, определенных правительством. Помимо X5 и «Азбуки вкуса», в него включены еще четыре компании, бенефициары которых пока механизмом не воспользовались.
Закон предусматривает достаточно аккуратный механизм, который учитывает интересы не только российских бенефициаров, но и иностранных собственников бизнеса.
Жанна Томашевская
Эксперт поясняет, что зарубежные акционеры, наряду с российскими, также вправе вступить в прямое владение акциями или долями ЭЗО на территории России. А если они не хотят становиться прямым акционером российской компании, то вправе получить компенсацию рыночной стоимости своих акций или долей либо в начале 2025 года восстановить прежний косвенный контроль через иностранный холдинг. Российские же бенефициары, которых закон обязывает вступить в прямое владение акциями или долями ЭЗО, смогут выстроить новую холдинговую структуру на российском уровне. Закон допускает передачу бенефициаром своего права на вступление в прямое владение любому российскому физическому или юридическому лицу, уточняет эксперт. Таким лицом может выступить, например, холдинговая компания в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества или иные не самые привычные холдинговые структуры, например личный фонд, хозяйственное общество в составе закрытого паевого инвестиционного фонда, номинальный владелец — физическое лицо.
Томашевская предупреждает, что, принимая решение о передаче права на вступление в прямое владение ЭЗО, бенефициар должен учитывать связанные с этим риски. Например, при передаче номинальному держателю — физическому лицу одним из них будет возможность привлечения бенефициара к субсидиарной ответственности при банкротстве ЭЗО (определение Верховного суда от 25 марта 2024 года по делу № А16-1834/2022). С точки зрения эксперта, еще один важный момент, который необходимо учитывать, — иностранные холдинги могут инициировать инвестиционный арбитраж против РФ, аргументируя свою позицию тем, что закон № 470-ФЗ об ЭЗО нарушает меры инвестиционной защиты по двусторонним договорам РФ. Томашевская приводит пример, что между Россией и Нидерландами заключен договор об инвестиционной защите, который предусматривает, что государство может вводить «разумные, законные и недискриминационные» меры. Вместе с тем закон об ЭЗО предоставляет иностранным бенефициарам право вступления в прямое владение и дополнительные права на получение рыночной компенсации за актив и восстановление владения через иностранные холдинги через достаточно короткий период с выплатой всех причитающихся им дивидендов. По ее мнению, доказать, что меры инвестиционной защиты нарушены, будет сложно.
Управляющий партнер Skif ConsultingSkif ConsultingФедеральный рейтинг.группаКорпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)группаТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)группаТрудовое и миграционное правогруппаЧастный капитал, вице-президент Франко-Российской ТПП Дмитрий Демиденко поясняет, что приостановление корпоративных прав иностранных холдинговых компаний — новый институт российского права, который начал действовать с 4 сентября 2023 года на основании закона № 470-ФЗ. По его мнению, в зоне риска находятся значимые для российской экономики компании, если они совершают действия, которые регулятор расценит как нарушение экономических интересов РФ: расторгают или прекращают исполнять ключевые договоры, публично заявляют о намерении покинуть рынок, тщательно соблюдают введенные против РФ санкции.
К сожалению для иностранных собственников, особенно из США или стран ЕС, закон ставит компании «меж двух огней»: пытаясь соблюсти требования одной юрисдикции, они автоматически нарушают законы другой.
Дмитрий Демиденко
Демиденко считает, что в правовом поле РФ иностранные собственники, по сути, превращаются в «бесправных», которые не могут продать или ни иным образом избавиться от доли в российском обществе, и одновременно не участвуют в управлении и распределении доходов. Эксперт указывает, что они пытаются обезопасить свои российские активы разными способами, в том числе путем договоренностей с российскими субъектами хозяйствования, зачастую через смену корпоративной структуры. По его мнению, сложившаяся ситуация как-то доктринально не повлияет на российское корпоративное право, поскольку институт «приостановления корпоративных прав» — это явно экстраординарная мера для текущей конфликтной ситуации и, скорее всего, он будет отменен при малейшей нормализации отношений. Другое дело, что сроки нормализации не берется предсказать никто, уточняет Демиденко.
Руководитель практики Orlova\ErmolenkoOrlova\ErmolenkoФедеральный рейтинг.группаВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование)группаКорпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)группаНедвижимость, земля, строительство (консультирование)группаТрудовое и миграционное правогруппаАрбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры: mid market)группаЗащита персональных данныхгруппаСанкционное правогруппаАнтимонопольное правогруппаИнтеллектуальная собственность (консультирование)группаНалоговое консультирование и споры (консультирование) Ангелина Балакина полагает, что очевидная цель принятия закона № 470-ФЗ — сделать участие лиц из недружественных стран в российских компаниях максимально неудобным, практически вынудить иностранных собственников отказаться от контроля над российскими компаниями в пользу российских бенефициаров. Текущая судебная практика складывается не в пользу иностранных собственников, поэтому защитить свой бизнес в текущих реалиях будет сложно, считает эксперт. По ее мнению, под ударом сейчас находятся все компании, которые уже были включены кабмином в перечень экономически значимых организаций.
Балакина уточняет, что в большей степени рискует сейчас иностранный холдинг, доля участия которого составляет более 50% и который своими действиями или бездействиями препятствует управлению российской компанией и ее нормальной работе. К злонамеренным действиям со стороны иностранного холдинга, которые создают угрозу российской экономике, суды, по мнению эксперта, могут отнести сокращение штата сотрудников, прекращение контрактов, неисполнение договорных обязательств, просрочку по выплате заработной плате и др.
Выводы суда по делу X5 Retail Group станут практикообразующими: здесь «обкатают» практику применения закона № 470-ФЗ.
Ангелина Балакина
Балакина не исключает, что вскоре иски о приостановлении корпоративных прав получат остальные холдинговые компании из экономически значимых организаций. По ее мнению, есть опасения, что суд из-за сжатых сроков рассмотрения дела (месяц) не будет тщательно вникать в ситуацию и примет решение о приостановлении корпоративных прав, чтобы перестраховаться. При этом маловероятно, что суд будет на стороне иностранного собственника, считает эксперт. Если суд примет решение приостановить корпоративные права, X5 Retail Group сможет требовать компенсацию стоимости за свои доли. Но с учетом текущих контрсанкционных ограничений даже при взыскании компенсации деньги поступят на российский счет типа «С», распоряжение которым затруднительно, считает Балакина.