1.Ведение неуставной деятельности.
При проведении проверок некоммерческих организаций особое внимание обращается на осуществление организацией приносящей доход деятельности, не предусмотренной ее уставом.
Так, согласно пункту 4 статьи 50 ГК РФ и части 2 статьи 24 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Федеральный закон № 7-ФЗ) некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах.
Таким образом, для осуществления некоммерческой организацией приносящей доход деятельности такая деятельность, во-первых, должна соответствовать уставным целям, а во-вторых, может осуществляться только при условии ее отражения в уставе.
Однако по результатам проведенных проверок выявлялись случаи осуществления некоммерческими организациями приносящей доход деятельности, не предусмотренной их уставами и не соответствующей их целям, что свидетельствует о выходе организации за пределы своей специальной правоспособности.
В частности, был выявлен случай ведения некоммерческой организацией деятельности по систематическому предоставлению займов как организациям, учредителем которых является сама проверяемая организация, так и сторонним организациям. При этом часть займов не соответствовала целевому характеру деятельности некоммерческой организации. Не соответствует целевому характеру деятельности также покупка вещей для личного использования членами организации.
Нарушением специальной правоспособности также является ведение рекламной деятельности, если указанная деятельность не указана в перечне видов приносящей доход деятельности, в том числе платных видов услуг.
Кроме того, выявлялись факты осуществления некоммерческой организацией деятельности по администрированию арбитража в обход требований Федерального закона от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации, (далее – Федеральный закон № 382-ФЗ), а именно без приобретения специального статуса.
Согласно пункту 3 статьи 2 Федерального закона № 382-ФЗ администрированием арбитража является выполнение постоянно действующим арбитражным учреждением функций по организационному обеспечению арбитража, в том числе по обеспечению процедур выбора, назначения или отвода арбитров, ведению делопроизводства, организации сбора и распределения арбитражных сборов.
Такую функцию может выполнять подразделение некоммерческой организации, на которое возлагается выполнение функций по администрированию арбитража, но на основании акта уполномоченного федерального органа исполнительной власти (Минюста России).
Таким образом, осуществление некоммерческой организацией деятельности по администрированию арбитража без получения специального статуса, является нарушением Федерального закона № 382-ФЗ.
2. Несоблюдение требований положений учредительных документов.
В соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 29 Федерального закона от 19.05.1995 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (далее – Федеральный закон № 82-ФЗ), пункта 2 статьи 14 Федерального закона № 7-ФЗ и пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее – Федеральный закон № 125-ФЗ) общественные объединения, религиозные организации и иные некоммерческие организации обязаны соблюдать требования законодательства Российской Федерации и требования своего устава.
Однако в нарушение данных требований некоммерческие организации допускают нарушения своего устава в части:
- уставной деятельности (деятельность не ведется);
- работы органов управления и контрольно – ревизионных органов;
- ведения учета членов (участников) организаций.
Имеет место проведение совместных заседаний разных органов управления с единой повесткой дня и единым голосованием, что не позволяет разграничивать полномочия указанных органов, имеющих разную компетенцию.
Уставами некоммерческих организаций в ходе рассмотрения результатов своей деятельности предусматривается утверждение органами управления различных отчетов. На практике были выявлены случаи, когда годовые отчеты, в том числе годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность, годовой план, бюджет некоммерческой организации не утверждались соответствующими органами управления. Руководителем некоммерческой организации не утверждались планы и программы работы, годовой финансовый план, а также отчеты об их выполнении.
В нарушение пункта 4 статьи 123.19 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому Попечительский совет фонда осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда решений, обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением фондом законодательства, были выявлены случаи отсутствия деятельности данного надзорного органа фонда.
3. Несвоевременное информирование об изменении сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.
Согласно требованиям части 7 статьи 32 Федерального закона № 7-ФЗ некоммерческие организации обязаны информировать уполномоченный орган об изменении сведений, указанных в пункте 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение семи дней со дня наступления таких изменений и представлять соответствующие документы для принятия решения об их направлении в регистрирующий орган.
В нарушение данной нормы закона некоммерческими организациями несвоевременно представлялись сведения о новом адресе, об избрании нового руководителя, а в случае осуществления деятельности на основании устава вышестоящей организации – сведений о принятии новой редакции устава.
4. Отсутствие имущества, необходимого для осуществления приносящей доход деятельности.
В соответствии с пунктом 5 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (то есть не менее 10 тыс. руб.). В ходе проведения плановых проверок выявлялись случаи отсутствия такого имущества или формирования его в недостаточном объеме.
5. Несоблюдение порядка совершения сделок с заинтересованностью.
Согласно требованиям статьи 27 Федерального закона № 7-ФЗ, в случае, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки. Кроме того, такая сделка также должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.
Таким образом, выступление кого-либо из членов, участников, руководителей организации одной из сторон сделки, заключаемой некоммерческой организацией, свидетельствует о наличии заинтересованности, предусмотренной статьей 27 Федерального закона № 7-ФЗ, влекущей, в свою очередь, конфликт интересов.
В рамках осуществления контрольно-надзорных полномочий Управлением установлены факты заключения некоммерческими организациями сделок с заинтересованностью без соблюдения порядка, предусмотренного вышеназванной статьей, и без одобрения высшего органа управления.
6. Несоблюдение обязательных требований при оформлении протоколов.
Имеют место также нарушения некоммерческими организациями порядка оформления решений заседаний коллегиальных органов управления. Так, нередко выявлялись случаи ненадлежащего оформления протоколов собраний. В них отсутствовали сведения о времени и месте заседания и сведения о лицах, проводивших подсчет голосов, что предусмотрено пунктом 4 статьи 181.2 ГК РФ.
7. Отсутствие правоустанавливающих документов на помещение.
По результатам проведенных проверок деятельности некоммерческих организаций выявлялись случаи отсутствия у организаций правоустанавливающих документов на использование адреса, по которому зарегистрирована организация.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме.
Однако в большинстве случаев в качестве документа, подтверждающего право организации на помещение, представляются гарантийные письма, выданные собственниками помещений -юридическими и физическими лицами.
8. Ненадлежащее ведение бухгалтерского учета.
Согласно статье 9 Федерального закона от 06.12.2011 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом, а в соответствии со статьей 7 указанного закона ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем организации.
Вместе с тем в ходе проведения проверок выявлялись случаи ненадлежащего ведения бухгалтерского учета, оформления первичных бухгалтерских документов.
Кроме того, нарушение требований к бухгалтерскому учету в части отсутствия первичных бухгалтерских документов свидетельствует о возможном наличии признаков административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.11 КоАП РФ.
9. Отсутствие договоров на получение пожертвований.
Имели место случаи выявления в ходе проверок фактов получения некоммерческими организациями пожертвований от физических и юридических лиц.
Из содержания статьи 582 ГК РФ следует, что прием добровольных пожертвований от физических и юридических лиц должен оформляться соответствующим договором.
Однако соответствующие договоры на проверку не представлялись.
10. Несвоевременное предоставление либо непредставление ежегодной отчетности, предусмотренной законодательством.
В соответствии с действующим законодательством некоммерческие организации обязаны ежегодно предоставить отчет о своей деятельности и информацию о продолжении деятельности, что предусмотрено статьей 29 Федерального закона № 82-ФЗ и статьей 32 Федерального закона № 7-ФЗ.
Благотворительные некоммерческие организации также предоставляют отчет о своей деятельности в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 19 Федерального закона от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ) в срок не позднее 31 марта текущего года.
Региональные отделения политических партий должны отчитываться 1 раз в 3 года в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 27 Федерального закона от 11.07.2001 № 95-ФЗ «О политических партиях» (далее – Федеральный закон № 95-ФЗ).
Нарушение вышеуказанных сроков сдачи отчетности служит основанием для принятия Управлением различных мер реагирования. Прерогатива отдается мерам административного наказания на основании статьи 19.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). В последующем неисполнение требований законодательства является основанием как для вынесения предупреждений, так и для направления в суд заявления о прекращении деятельности или ликвидации некоммерческой организации, а для региональных отделений политических партий – приостановления в судебном порядке их деятельности.
В связи с принятием постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» такие меры реагирования как привлечение к административной ответственности за несвоевременную сдачу отчетности в 2023 году не принимались.
В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 123.18 ГК РФ фонд обязан ежегодно опубликовывать отчеты об использовании своего имущества. При этом имелись случаи, когда в нарушение требований пункта 2 статьи 123.18 ГК РФ фонды не публиковали отчетность и не обеспечивали доступ к отчетности фонда для неограниченного круга лиц.
Кроме того, в результате анализа отчетов некоммерческих организаций также имеются случаи ненадлежащего оформления представляемых отчетов (отсутствие подписи руководителя, непредставление сведений о персональном составе органов управления, отсутствие соответствующих отметок о неполучении иностранного финансирования).
11. Несоответствие уставов требованиям законодательства Российской Федерации.
1) В уставе некоммерческой организации должен указываться исчерпывающий (закрытый) перечень целей и видов деятельности, которые она планирует осуществлять или осуществляет. Однако часто в перечне осуществляемых видов деятельности встречаются формулировки «иные цели», «иные виды деятельности», «другая деятельность». Использование подобных формулировок и им подобных не допускается, поскольку фактически устанавливает открытый перечень видов деятельности для некоммерческой организации.
В соответствии со статьей 49 ГК РФ и статьей 24 Федерального закона № 7-ФЗ некоммерческая организация может осуществлять один или несколько видов деятельности, предусмотренных ее учредительными документами, не запрещенных действующим законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности.
В соответствии с пунктом 4 статьи 50 ГК РФ некоммерческие организации могут также осуществлять приносящую доход деятельность, при условии, если это предусмотрено их уставами, и лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
Следовательно, уставом некоммерческой организации должен быть установлен исчерпывающий перечень видов деятельности, а сами виды такой деятельности соответствовать его целям.
2) Отдельные уставы некоммерческих организаций содержат положения о государственной регистрации символики организации.
Между тем в результате принятия Федерального закона от 21.07.2014 № 236-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам символики некоммерческих организаций» государственная регистрация символики некоммерческих организаций отменена.
Согласно пункту 5 статьи 3 Федерального закона № 7-ФЗ описание символики некоммерческой организации (эмблемы, герба, иные геральдические знаки, флаги, гимны) должно содержаться в учредительных документах организации (уставе).
Кроме того, в ходе проведенных проверок выявлялись случаи использования некоммерческими организациями на своих сайтах или страницах социальных сетей в сети Интернет символики, описание которой в уставе некоммерческой организации не содержалось.
3) Свою специфику имеют уставы некоммерческих организаций, предоставляющих образовательные услуги. Имели место случаи, когда уставы таких организаций не соответствовали нормам Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 273-ФЗ).
В частности, структура органов управления образовательных организаций не соответствовала части 4 статьи 26 Федерального закона № 273-ФЗ. При этом, исходя из части 5 статьи 26 Федерального закона № 273-ФЗ, структура, порядок формирования, срок полномочий и компетенция указанных органов управления, порядок принятия ими решений и выступления от имени образовательной организации должны быть отражены в уставе в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Имели место случаи, когда отсутствовали такие органы управления образовательной организации как Общее собрание работников и Педагогический совет, порядок формирования органов управления не соответствовал требованиям законодательства, и не была определена периодичность проведения их заседаний.
Также в нарушение пункта 7 части 3 статьи 44 Федерального закона № 273-ФЗ в уставах отсутствовала форма участия родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся в управлении образовательной организацией.
В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 25 Федерального закона № 273-ФЗ в уставе образовательной организации должны содержаться сведения об учредителях образовательной организации. Имели место случаи, когда после выхода учредителя из состава учредителей на основании личного письменного заявления, поданного в налоговый орган, не вносились изменения в устав образовательной организации.
4) В уставах некоторых организаций не всегда определены в полном объеме вопросы исключительной компетенции высшего органа управления, предусмотренные пунктом 3 статьи 29 Федерального закона № 7-ФЗ и пунктом 2 статьи 65.3 ГК РФ. Перечень вопросов исключительной компетенции высшего органа в уставах некоммерческих организаций может расширяться по сравнению с федеральным законом, но не может сокращаться по усмотрению некоммерческой организации.
5) Согласно пункту 3 статьи 15 Федерального закона № 7-ФЗ, если иное не предусмотрено федеральным законом, учредители автономных некоммерческих организаций вправе выйти из состава учредителей в любое время без согласия остальных учредителей, направив в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сведения о своем выходе в регистрирующий орган.
Таким образом, действующим законодательством предусмотрен только добровольный выход лиц из состава учредителей.
Однако уставами некоторых организаций предусмотрена возможность принудительного исключения лиц из состава учредителей решением высшего органа управления. Кроме того, в уставах неправомерно устанавливаются определенные временные ограничения для выхода лиц из состава учредителей, например, по окончании финансового года.
6) В ходе проведения анализа уставов религиозных организаций часто выявляются факты противоречия отдельных норм уставов действующему законодательству или отсутствия в уставах положений, обязательных для отражения в них, в частности:
6.1) В соответствии с пунктом 2 статьи 24.2 Федерального закона № 125-ФЗ миссионерскую деятельность от имени религиозной организации вправе осуществлять руководитель религиозной организации, член ее коллегиального органа и (или) священнослужитель религиозной организации. Иные граждане и юридические лица вправе осуществлять миссионерскую деятельность от имени религиозной организации при наличии у них документа, выданного руководящим органом религиозной организации и подтверждающего полномочие на осуществление миссионерской деятельности от имени религиозной организации. Вместе с тем уставами отдельных религиозных организаций орган, уполномоченный на выдачу такого документа, не предусмотрен.
6.2) Федеральным законом от 22.10.2014 № 316-ФЗ «О внесении изменений в статью 16 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» дополнен перечень мест для беспрепятственного совершения богослужений, других религиозных обрядов и церемоний. При этом в уставах отдельных религиозных организаций перечень мест для осуществления богослужений и религиозных обрядов и церемоний не в полной мере соответствовал статье 16 Федерального закона № 125-ФЗ.
6.3) В соответствии с пунктом 8.1 статьи 8 Федерального закона № 125-ФЗ порядок образования органов религиозной организации и их компетенция, порядок принятия решений этими органами, а также отношения между религиозной организацией и лицами, входящими в состав ее органов, определяются уставом и внутренними установлениями религиозной организации. При этом в уставах религиозных организаций отсутствовали сведения о том, из каких лиц (священнослужителей, участников религиозной организации, светских лиц по трудовому договору и др.) формируются органы управления и на какой основе (возмездной или безвозмездной) они входят в состав этих органов.
6.4) Распоряжение недвижимым имуществом религиозной организации, включая сделки, направленные на его отчуждение, приобретение, передачу его в аренду, безвозмездное пользование, совершаются с письменного согласия органа религиозной организации, уполномоченного уставом религиозной организации на письменное согласование таких сделок. Данный порядок совершения сделок предусмотрен частью 1 статьи 21.1 Федерального закона № 125-ФЗ. При этом в уставах религиозных организаций отсутствовало указание на такой уполномоченный орган.
6.5) В соответствии с пунктом 5 статьи 63 ГК РФ выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения. Вместе с тем уставы некоммерческих организаций предусматривали иной порядок выплат денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица.
7) В соответствии с пунктом 2 статьи 123.17 ГК РФ устав фонда должен содержать сведения об органах фонда, в том числе о высшем коллегиальном органе и о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда.
Согласно пункту 1 статьи 28 Федерального закона № 7-ФЗ структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации.
Вместе с тем в уставе фонда отсутствовала конкретная периодичность проведения заседаний Попечительского совета.
8) Согласно подпункту 4 пункта 5 статьи 22 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 63-ФЗ) устав коллегии адвокатов должен содержать сведения об источниках образования имущества коллегии и направления его использования, в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования.
При этом уставы коллегий предусматривали наличие неделимого фонда, однако направления его использования в уставе не отражались.
12. Нарушения законодательства о благотворительной деятельности
В нарушение требований статей 10 и 17 Федерального закона № 135-ФЗ высшим органом управления некоммерческой организации (фонда) не утверждались благотворительные программы.
Пунктом 4 статьи 16 Федерального закона № 135-ФЗ предусмотрено, что в случае, если благотворителем или благотворительной программой не установлено иное, не менее 80 процентов благотворительного пожертвования в денежной форме должно быть использовано на благотворительные цели в течение года с момента получения благотворительной организацией этого пожертвования.
Однако в нарушение указанных требований на практике был выявлен случай направления на благотворительные цели меньшей суммы от пожертвований (около 50%).
13. Несоответствие видов экономической деятельности целям и задачам создания некоммерческих организаций
Содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о видах экономической деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (далее – ОКВЭД) не соответствуют целям и задачам, ради которых создаются некоммерческие организации. Так, например, такие виды экономической деятельности по ОКВЭД как:
– Предоставление посреднических услуг при купле-продаже нежилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе (ОКВЭД 68.31.12);
- Предоставление посреднических услуг по аренде нежилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе (ОКВЭД 68.31.22);
- Предоставление консультационных услуг при купле-продаже нежилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе (ОКВЭД 68.31.32);
- Консультационные услуги по аренде нежилого недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе (ОКВЭД 68.31.42),
не могут быть использованы в качестве видов деятельности для некоммерческих организаций.
Согласно пунктам 1 и 2 статьи 2 Федерального закона № 7-ФЗ некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.