Кредиторы раздвигают горизонты

Банкротство иностранных компаний и граждан в России ранее не представлялось возможным. Однако новые реалии, в первую очередь введение санкций в отношении РФ, создали толчок для развития новой судебной практики. Впервые процедура банкротства в отношении иностранной компании (Pandora consulting LC) была введена в апреле 2022 года (дело № А76-31539/2021). С выводами суда первой инстанции согласился и ВС РФ

Данная практика получила дальнейшее развитие. На данный момент известно еще несколько случаев рассмотрения/признания несостоятельности иностранных компаний российскими судами:

• дело № А40-5658/2023 о банкротстве Delvenisto Investments Ltd,
• дело № А40-112325/2023 о банкротстве Retail Chain Properties Ltd,
• дело № А40-9555/23-18-24 о банкротстве Garant Bauinvestition GmbH,
• дело № А40-166286/2023, в котором рассматривается заявление о банкротстве Credit Suisse AG в лице правопреемника UBS AG.

В данной публикации мы остановимся на практических вопросах банкротства иностранных компаний, а также иностранных граждан в России.

При каких условиях возможно банкротство иностранной компании и гражданина другого государства в России?

В текущей судебной практике выработано несколько ключевых условий, при наличии которых обанкротить иностранную компанию в России становится реальным.

1. Осуществление деятельности на территории РФ (получение дохода от источников, находящихся в России)

В качестве доказательств ведения деятельности в России суды принимают различные обстоятельства:

• в деле № А40-112325/2023 должник осуществлял свою деятельность в России через соответствующий филиал;
• в деле № А40-5658/2023 об осуществлении предпринимательской деятельности свидетельствуют кредитные договоры должника, заключенные с российскими банками;
• иногда суды исходят «от обратного» и считают рассматриваемый критерий установленным при отсутствии доказательств осуществления деятельности на территории иностранного государства (как было в деле № А40-112325/2023).

Установление данных фактов может быть как простым для кредитора, так и требовать специального анализа.

2. Наличие задолженности перед российскими кредиторами

Задолженность, как правило, является просуженной арбитражным судом; нередко в отношении должника было возбуждено исполнительное производство. В одном из дел задолженность должника перед бюджетом ранее взыскивалась со стороны налогового органа — инициатора банкротства, вплоть до направления инкассовых поручений (дело № А40-112325/2023).

3. Тесная связь активов должника с РФ

Ярким примером данного критерия является наличие у должника недвижимости, зарегистрированной за ним в РФ. Суды также признают достаточным наличие у должника дебиторской задолженности российских компаний. На практике был случай, когда рассматриваемый критерий устанавливался опосредованно — через владение долями другой российской компании (дело № А40-5658/2023).

Установление данных фактов может быть как простым для кредитора, так и требовать специального анализа (например, с помощью специалистов по финансовым расследованиям).

Указанные критерии являются обязательными (базовыми) для инициирования банкротства.

Кроме того, суды могут устанавливать связь иностранной компании с Россией по другим косвенным признакам. Например:

• владельцы должника (участники или акционеры иностранной компании либо фактические бенефициары) — граждане РФ;
• иностранная компания поставлена на налоговый учет в РФ (было установлено в деле № А76-31539/2021);
• у иностранной компании открыт расчетный счет в российском банке (было установлено в деле № А76-31539/2021).

Специфика банкротства иностранных граждан в России

Закон о банкротстве не связывает определение понятия гражданина-должника с наличием у него статуса гражданина РФ. Кроме того, по общему правилу иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в России наравне с гражданами РФ.

На основе из анализа сложившейся судебной практики можно отметить следующую специфику банкротства иностранных граждан в России:

• как правило, должник имеет право на постоянное (временное) проживание на территории РФ (вид на жительство или разрешение на временное проживание);
• имущество должника находится в России;
• должник работает на территории РФ (и/или осуществлял предпринимательскую деятельность ранее);
• должник имеет неисполненные обязательства перед российскими кредиторами (задолженность, как правило, просужена в России компетентным судом).

В некоторых делах суды отмечают, что иностранные граждане-должники также имеют открытые счета в российских банках, поставлены на учет в налоговом органе РФ, длительное время не выезжают за пределы РФ или выезжают на непродолжительный период (как это было, к примеру, в деле № А40-104822/2023).

На какие основания ссылаться кредитору для возбуждения дела о банкротстве иностранного лица в России?

По общему правилу, российский арбитражный суд не является компетентным в разрешении вопросов о ведении производств по делу о банкротстве иностранной компании (гражданина иностранного государства). Однако в делах о банкротстве иностранных компаний текущая судебная практика исходит из возможности применения норм, устанавливающих порядок возбуждения банкротства в отношении российских юридических лиц к иностранным, по аналогии права.

Вместе с тем суды подчеркивают, что возможность применения аналогии права существует не столько по отношению к самой иностранной компании (как юридическому лицу, подчиненному иностранному личному закону), сколько к его имущественной массе, находящейся в РФ или тесно связанной с ней.

Как следует из судебных актов, суды исходят того, что «в соответствии с российским законодательством возможно провести мероприятия конкурсного производства в отношении имущественной массы должника, находящейся или тесно связанной с Российской Федерацией, аналогично институтам банкротства неправосубъектных образований (наследственной массы, крестьянского фермерского хозяйства), а также институту распределения имущества ликвидированного юридического лица»¹.

Интересно, что в делах о банкротстве иностранных граждан нормы о порядке признания гражданина банкротом применяются к иностранцам напрямую. По мнению судов, законодательство о банкротстве не исключает возможности признания несостоятельным иностранного гражданина ввиду равенства его прав и обязанностей с гражданами РФ.

В делах о банкротстве иностранных компаний суды отмечают, что отказ в применении института банкротства в отношении имущественной массы иностранной компании ограничивал бы право кредитора на получение эффективной судебной защиты в условиях ограничений, установленных восьмым пакетом санкций ЕС против РФ по Решению Совета (CFSP) 2022/1909 от 06.10.2022 («восьмой пакет санкций»).

В частности, восьмой пакет санкций предусматривает запрет на оказание юридических консультаций (юридической помощи) гражданам и компаниям РФ. Так, по мнению отечественных судов, российский кредитор не сможет инициировать банкротство иностранной компании за рубежом, и отказ в возбуждении дела о банкротстве на территории России нарушит его права и законные интересы (в связи с невозможностью дальнейшего поиска имущества и взыскания задолженности с иностранного должника).

Представляется, что складывающаяся практика может сохраниться и получить дальнейшее развитие. Если у вашей компании есть иностранные кредиторы, может быть целесообразным самостоятельно или с поддержкой команд консультантов (юристов, специалистов по финансовым расследованиям) оценить шансы на взыскание задолженности за счет процедуры банкротства в России и разработать соответствующую стратегию.

1. См., например, Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2023 по делу № А40-9555/23-18-24.