Кандидат юридических наук, доцент Департамента международного и публичного права Юридического факультета Финансового университета при Правительстве Российской Федерации Мехрибан Гулиева рассказала о защите прав потребителей маркеплейсов.
С передовым и все более широким использованием цифровой среды онлайн-бизнес становится быстро развивающейся тенденцией. Электронная торговля, как и, в целом, электронный бизнес, представляет собой деятельность, осуществляемую с помощью электронных средств и на базе цифровых платформ. За последние несколько лет мировая торговля намного расширилась и в своих объемах и в своих пределах именно благодаря активному росту электронной коммерции. Каждая пятая из восьми компаний работает в Интернете, занимаясь электронной коммерцией, что во многом облегчает её функционирование и развитие. Такие темпы эволюции цифровых рынков, характер факторов, которые могут влиять на основные характеристики рынков (таких как сетевые эффекты, расширение возможностей доставки и т.д.), а также возможность расширения влияния на определенных цифровых площадках показывают необходимость правового регулирования. Регуляторы считают, что поведение компаний должно соответствовать определённым правилам и рамкам, чтобы предотвратить негативные последствия как для производителей, так и для потребителей[1].
Электронная коммерция и онлайн-торговля стали популярными бизнес-инструментами для продвижения, предложения и продажи товаров и услуг в Интернете, особенно в условиях пандемии COVID-19. Дистанционная торговля в настоящее время осуществляется посредством таких институтов, как онлайн – платформы и маркетплейсы. Создатели аудитории сопоставляют рекламодателей с аудиторией. Между тем, координаторы спроса, такие как программные платформы, операционные системы и платежные системы координируют спрос между различными группами пользователей (например, карточные владельцы и продавцы, разработчики и пользователи смартфонов)[2]. При этом, онлайн – платформы объединяют в производителей только одной компании, в то время как маркетплейсы являются площадкой для различных производителей.
Каждое государство в рамках своего правового поля пытается отрегулировать вопросы дистанционной торговли. В России онлайн-торговля регулируется следующими нормативно-правовыми актами: Гражданский кодекс; Федеральный закон «О связи» (7 июля 2003 г. (126-ФЗ)); Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (от 27 июля 2006 г. (149-ФЗ)); Федеральный закон «О персональных данных» (27 июля 2006 г. (152-ФЗ)); Федеральный закон «О рекламе» (13 марта 2006 г. (38-ФЗ)); Закон о защите прав потребителей (7 февраля 1992 г. (2300-1))[3] и другие применимые законы. Кроме того, с 1 января 2021 года вступили в силу Новые правила реализации товаров в розницу, принятые Постановлением № 2463 от 31 декабря 2020 года.
Так как маркетплейсы осуществляют свою деятельность с целью привлечения большего числа потребителей, на первое место выходит защита именно прав потребителей как наиболее уязвимой категории. В отличие от осуществления прав потребителей обычного рынка, в рамках цифровых платформ существует ряд особенностей, которые отличают данную сферу от обычного взаимодействия производителя и потребителя. Существует положения в этой области, которые обращают на себя внимание. Они следующие:
Во-первых, операторы маркетплейсов должны раскрывать определенную информацию перед заключением соглашений. Информация, которая должна быть раскрыта потребителю, включает, в том числе, информацию о правах на отмену операции в соответствии с нормами законодательства. Часть информации может содержаться в положениях и условиях соглашения или других стандартных документах, тогда как определенная часть информации обычно зависит от потребителя.
Во-вторых, определенная часть информации должна быть предоставлена непосредственно перед размещением заказа. Это может быть страница процесса оформления заказа, где покупателя просят проверить детали заказа перед оплатой.
В-третьих, при размещении заказа потребитель должен явно признать обязательство по оплате. Если заказ сделан нажатием кнопки, текст кнопки должен быть «Заказ с обязательством оплаты» или что-то подобное.
В-четвертых, оператор должен отправить потребителю подтверждение договора на «долговременном носителе». Как правило, это будет электронное письмо с подтверждением. В подтверждении должна повторяться любая информация, которая была предоставлена ранее.
В-пятых, оператор должен провести соответствующие процедуры для выполнения запросов на отмену. Таким образом, потребители могут расторгнуть договор на покупку товаров в любое время, обычно в течение 14 дней после доставки. Контракты на покупку услуг или цифрового контента могут быть расторгнуты в любое время в течение 14 дней после вступления договора в силу (в каждом случае с учетом правил досрочного предоставления, описанных ниже).
В-шестых, в случае согласования договора на оказание услуги, который будет или может быть предоставлен до окончания периода расторжения, и при условии, что такой договор не может быть расторгнут без затрат для потребителя, потребитель должен быть обязан сделать «экспресс-запрос» на предоставление услуги до окончания периода аннулирования и должен «признать», что право на аннулирование будет утрачено после полного выполнения контракта.
И, последнее, в случае согласования договора на получение цифрового контента, который будет или может быть предоставлен до окончания периода расторжения, и при условии, что такой договор не может быть расторгнут, потребитель должен быть обязан дать «явное согласие» на поставку товара до окончания периода отмены, а также должен «признать», что право на отмену будет утрачено. Кроме того, агрегатор должен включить в свое подтверждение «подтверждение согласия» и «согласие»[4].
Как известно, для регулирования цифровых платформ большое значение имеют агрегаторы этих самых платформ. В рамках реализации вопросов прав потребителей важно учитывать ответственность агрегаторов. Анализ ответственности агрегаторов следует проводить по следующим направлениям:
1) ответственность агрегаторов за предоставление услуг самими агрегаторами (вышеописанные услуги по предоставлению площадок маркетплейсов, для совершения платежей, организации сделок, доставки, сопровождение споров сторон сделки и др.);
2) ответственность агрегаторов за сделки, совершенные на основании и воспользовавшись услугами соответствующих агрегаторов (это должно быть, например, ответственность агрегатора электронной коммерции по договору, заключенному пользователями, а именно: за непредоставление информации / предоставление недостоверной информации; сведения о товарах (работах, услугах); о нарушении сроков передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг); о некачественных товарах (изготовленные с нарушением требований к качеству работы, некачественные услуги и др.).
Здесь важно отметить, что агрегатор, которые имеет доступ к персональным данным пользователей онлайн - платформ, конечно, должен обеспечивать их защиту и соблюдение принципов обращения с персональными данными, определенных в ст. 5 Закона «О персональных данных». Необходимо учитывать при этом потенциальную деликтоспособность агрегаторов электронной коммерции, то есть возможность отвечать за последствия своих действий, о которой следует говорить, например, в случае, если по вине агрегатора вредоносные программы проникнут с сервиса платформы последнего на компьютер пользователя или другое устройство и нанесут определённый вред.
В рамках законодательства не существует отдельных требований к форме и времени хранения персональных данных, собранных и обработанных в рамках электронных соглашений. Однако действуют общие требования, к которым можно отнести следующие:
1) сохранять данные требуется только до тех пор, пока это необходимо для достижения конкретной цели обработки. Хранение данных является обычной практикой до тех пор, пока соглашение остается в силе, а также в течение еще трех лет, что является общим сроком исковой давности, установленным российским законодательством. Кроме того, компании, присутствующие в России, могут сохранять определенные документы для целей налогообложения и бухгалтерского учета в установленные законодательством сроки;
2) безопасное и конфиденциальное хранения данных, что подразумевает, что сама компания примет необходимое технические и организационные меры для предотвращения несанкционированного доступа, изменения, уничтожения и другой незаконной обработки персональных данных. Здесь можно указать на отсутствие единых установленных правил в отношении средств защиты компаниями персональных данных потребителей;
3) осуществлять первоначальный учет, хранение и некоторые другие операции по обработке данных с использованием базы данных, расположенной в России, после получения компанией персональных данных от гражданина России («требование о локализации данных»). После сбора персональные данные российских граждан должны быть сначала обработаны базой данных, расположенной в России. Закон не требует, чтобы база данных принадлежала компании; возможно, обеспечение комплаенса силами третьих лиц, например, с помощью российского облака (что является достаточно распространенной практикой). Важно отметить, что присутствие третьей стороны часто может являться причиной «слива» информации о персональных данных потребителей, о чём указывают судебные дела последних лет. В качестве третьей стороны можно отмечать, в том числе, расположение на иностранных цифровых платформах, что не всегда безопасно. Компания, кроме того, обязана разработать политику защиты / обеспечения конфиденциальности данных, разъясняющую ее действия по обработке персональных данных (типы обрабатываемых данных, используемые правовые основания и условия хранения), и сделать ее доступной на своей платформе электронной коммерции в отношении соответствующих действий по обработке указанных данных.
Значение онлайн - платформ и влияние агрегаторов можно рассматривать как эквивалент рыночной власти, которой обладает электронный бизнес. Здесь нужно отметить гражданско-правовую ответственность, которую несут именно агрегаторы маркетплейсов, так как именно они могут заключать сделки и, в целом, определять судьбу электронного бизнеса. Понятно, что работа с таким массивом информации в сети создаёт условия для определения правового статуса потребительских прав, таких, как защита персональных данных участников оборота, соответствие выполняемых по договору условий, платежей, а также вопросов, касающихся правоспособности и деликтоспособности участников электронных правоотношений. При этом, являясь наиболее уязвимой стороной в электронных правоотношениях, потребитель должен иметь право на защиту в суде в случае нарушения своих потребительских прав. Поэтому определение пределов ответственности агрегаторов маркетплесов является одним из основных проблем современного электронного законодательства. Положения об ответсвенности агрегаторов маркетплесов должны быть отрегулированы в рамках законодательства, которое, в том числе, должно дать определение самому понятию «агрегатор цифровых платформ».
Одним из наиболее распространенных проблем в рамках маркетплейсов является нарушение прав интеллектуальной собственности. В случае нарушения прав интеллектуальной собственности агрегатор как распространитель контента считается информационным посредником. В соответствии с Гражданским кодексом информационный посредник не несет ответственности, если по требованию правообладателя прекращает распространение контента, нарушающего права интеллектуальной собственности третьих лиц. Например, использование произведений без лицензии или согласия будет считаться нарушением авторских прав, что повлечет за собой компенсацию в дополнение к требованию удалить любые материалы, нарушающие права интеллектуальной собственности третьих лиц. На практике агрегатор маркетплейса, тем не менее, может участвовать в судебном процессе в качестве соответчика или третьего лица, и суд может обязать его удалить любую информацию.
Российское законодательство также не содержит прямых запретов на использование фрейминга, кэширования и спайдеринга, поэтому обычно они считаются законными. Эти вопросы решаются в индивидуальном порядке. Хотя необходимо отметить внесение изменений в законодательство о интеллектуальной собственности в части ответственности за сохранение и использование данных на сторонних платформах. Самый яркий пример — недавнее дело «TeleSport» против компании Яндекс. Компания «TeleSport», владеющая правами на показ чемпионата Италии по футболу в России, подала в суд на Яндекс за нарушение его прав путем показа коротких видеороликов на сервисе Яндекса: Яндекс.Видео. Всего «TeleSport» насчитал около 600 нарушений. Однако Яндекс.Видео работает как поисковик. «TeleSport» самостоятельно выложил сотни роликов в свои группы в социальных сетях, а поисковик проиндексировал их как размещенные в открытом доступе и не закрыл от индексации. Таким образом, Яндекс заявил, что не нарушал права «TeleSport» напрямую, поскольку осуществлял лишь поиск и показ ранее показанных видео. Однако в начале 2021 года суд постановил, что Яндекс.Видео, проиндексировав видео правообладателя, нарушил его авторские права, и постановил взыскать с Яндекса компенсацию в размере более 3,5 млн руб.
Обеспечение конфиденциальности данных является следующей важной задачей, которая может разрешить проблемы как бизнеса, так и потребителей. Потребители делятся информацией с компаниями в Интернете и ожидают, что продавцы сохранят конфиденциальность их информации. Всего за одну незначительную ошибку и утечку ценной информации о клиенте не только теряется потенциальный клиент, но и остаются под вопросом имидж и репутация компании. Вопросам безопасности данных необходимо уделять особое внимание и, возможно, даже увеличить размер материальной ответственности вплоть до лишения лицензии на деятельность. Ярким примером масштаба этой проблемы является дело против компании Яндекс.Еда, которая в 2022 году допустила утечку данный своих пользователей по причине расположения на сторонней онлайн – площадке.
Несомненно, способность Интернета достигать любой части мира несет в себе огромный потенциал для развития международной торговли и развития мировой экономики. Однако, как и у каждой медали, здесь имеется обратная сторона, и понятно, что ведение бизнеса в Интернете также сопряжено с рисками и юридическими проблемами. Быстрые темпы развития электронной коммерции, как правило, заставляют правовую систему идти «в ногу» со временем, чтобы не отставать. Точно так же, как компании, занимающиеся электронной коммерцией, должны изобретать новые бизнес-процедуры и правила, правовая система пытается адаптировать существующие законы к новым условиям, при этом иногда не конца ясно, как эти законы будут применяться.
[1] Act Against Restraints of Competition, Section 19a, as amended at 9 July 2021, English translation
[2] David Evans, "The Antitrust Economics of Multi-Sided Platform Markets" Retrieved from: https://www.justice.gov/atr/single-firm-conduct-hearings-comment-david-evans-2, accessed on 4 May 2016