1. Недостатки при заполнении заявлений
Для совершения регистрационных действий в отношении некоммерческих организаций с 25.11.2020 года используются формы заявлений, утвержденных приказом ФНС России от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» (далее - Требования ФНС).
В частности, в зависимости от характера регистрационных действий применяются следующие формы заявлений:
- на государственную регистрацию при создании юридического лица – форма № Р11001;
- на государственную регистрацию изменений в учредительный документ и при изменении сведений о юридическом лице, содержащихся в ЕГРЮЛ – форма № Р13014;
- на государственную регистрацию при ликвидации юридического лица – форма № Р15016;
- на государственную регистрацию начала процедуры реорганизации – форма № Р12003;
- на государственную регистрацию в связи с завершением реорганизации – форма № Р12016.
При заполнении в формах заявлений сведений об адресе рекомендуем использовать информацию, размещенную в Федеральной информационной адресной системе (ФИАС), доступ к которой осуществляется с сайта ФНС России.
Вместе с тем, обращаем внимание, что с 18 декабря 2021 года обновилась форма заявления № Р13014 на основании приказа ФНС России от 01.11.2021 № ЕД-7-14/948@. Теперь сведения о заявителе вместо листа Н подлежат указанию на листе П.
Новые формы заявлений (уведомлений) размещены в свободном доступе в правовых информационных системах (Консультант-Плюс, Гарант) и на сайте ФНС России (www.nalog.ru), а также на сайте Управления в разделе «Некоммерческие организации/Государственная регистрация некоммерческих организаций/Формы заявлений».
При оформлении заявлений следует учитывать следующие требования:
- разрешена двусторонняя печать документов;
- при использовании программного обеспечения – ЗАГЛАВНЫМИ буквами, шрифтом CourierNew высотой 18 пунктов, черным цветом;
- при заполнении вручную – чернилами черного, фиолетового или синего цвета ЗАГЛАВНЫМИ печатными буквами (пункт 4 Требований ФНС).
Образец заполнения серии и номера паспорта гражданина Российской Федерации (пункт 11 Требований ФНС):
┌─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬
Серия и номер документа │9│7│ │0│1│ │1│2│3│4│5│6│
└─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴
Образец заполнения номера контактного телефона заявителя (пункт 12 Требований ФНС):
- контактный телефон нужно указывать без скобок, а если он российский, то всегда с «+7»;
Номер контактного телефона заявителя │+│7│9│2│7│1│2│3│4│5│6│7│
Наличие в заявлении исправлений, дописок (приписок) не допускается (пункт 17 Требований ФНС)
Незаполненные (пустые) листы, а также полностью незаполненные (пустые) страницы многостраничных листов формы заявления в состав представляемого в регистрирующий орган заявления включать не требуется (пункт 18 Требований ФНС)
После заполнения необходимых показателей формы заявления и его комплектования проставляется сквозная нумерация страниц заявления в поле «Стр.», расположенном в верхней части каждой страницы формы заявления. Показатель номера страницы, имеющий три знакоместа, записывается слева направо, начиная с первого (левого) знакоместа, следующим образом: для первой страницы - 001, для, например, шестнадцатой – 016 (пункт 19 Требований ФНС)
Типичные недостатки, допускаемые на практике:
1) При изучении документов, поступивших по почте, имеют место случаи отсутствия подписи заявителя на втором экземпляре заявления, подпись заявителя в одном экземпляре заявления не заверяется в нотариальном порядке.
Согласно пункту 1.2 статьи 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее -Федеральный закон № 129-ФЗ) и Требованиям ФНС подлинность подписи заявителя на представляемом для государственной регистрации заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
Свидетельствовать подпись не требуется, если оно подается непосредственно в уполномоченный орган лично заявителем с представлением одновременно документа, удостоверяющего его личность только при государственной регистрации создаваемого юридического лица либо в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя.
2) Особое внимание обращаем на то, что должность руководителя должна быть указана строго в соответствии с ее наименованием, указанным в уставе.
3) При указании видов экономической деятельности в формах заявлений, предоставляемых на государственную регистрацию юридических лиц, подлежит использованию Общероссийский классификатор видов экономической деятельности (далее - ОКВЭД) ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2).
Согласно пункту 9 Требований ФНС указываются не менее четырех цифровых знаков кода. Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 24 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» указанные в заявлениях коды по ОКВЭД должны соответствовать целям деятельности некоммерческих организаций, указанным в их уставах.
4) Также обращаем внимание на заполнение сведений об учредителях.
С учетом пункта 1 статьи 10 Федерального закона № 129-ФЗ специальный порядок государственной регистрации предусмотрен для религиозных организаций, общественных объединений и иных некоммерческих организаций (далее – некоммерческие организации). Особенности его осуществления строго регламентированы специальными нормами законов, в частности положениями федеральных законов от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон о некоммерческих организациях), от 19.05.1995 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (далее – Закон об общественных объединениях), от 11.07.2001 № 95-ФЗ «О политических партиях» (далее – Закон о политических партиях), от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее – Закон о свободе совести), а также Административным регламентом Министерства юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, утвержденного приказом Минюста России от 26.09.2022 № 199 (далее – Административный регламент Минюста России).
Таким образом, Требования ФНС подлежат применению при государственной регистрации некоммерческих организаций с учетом не только их специального порядка государственной регистрации, но и с учетом правого положения данных организаций.
Перечень документов, необходимых для государственной регистрации некоммерческих организаций, предусмотрен пунктом 5 статьи 13.1 Закона о некоммерческих организациях, статьей 21 Закона об общественных объединениях, пунктами 5 и 7 статьи 11 Закона о свободе совести и статье 18 Закона о политических партиях.
Одним из таких обязательных документов являются сведения об учредителях.
В соответствии с пунктом 27 Административного регламента Минюста России сведения об учредителях подлежат указанию в соответствующем приложении к заявлению.
Таким образом, при подаче на государственную регистрацию новых форм заявлений надлежит заполнять соответствующие листы на учредителей некоммерческих организаций либо необходимую информацию об учредителях некоммерческих организаций также возможно представлять как отдельное приложение к заявлению или протоколу о создании организации в табличном виде.
5) Имело место представление документов на государственную регистрацию некоммерческой организации без заявления о государственной регистрации создания юридического лица (по форме № Р11001) и без уплаты государственной пошлины, предусмотренной статьей 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации.
6) Допускались технические ошибки при оформлении документов. В частности имело место неверное указание даты рождения учредителя, нарушалась нумерация страниц, порядковая нумерация разделов устава, а также подавались заявления без указания причины предоставления заявления (необходимо выбрать один из вариантов причины предоставления заявления, на практике чаще всего вариант 1 - внесение изменений в учредительный документ юридического лица и (при необходимости) изменение сведений о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, или вариант 2 - изменение сведений о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц).
2. Несоответствие отдельных норм уставов требованиям федерального законодательства
2.1. Недостатки, свойственные всем видам некоммерческих организаций:
1) В нарушение пункта 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пункта 1 статьи 4 Закона о некоммерческих организациях имеют место случаи, когда в наименованиях некоммерческих организаций не отображается характер их деятельности. Кроме того, встречаются случаи, когда заявленному в наименовании характеру деятельности не соответствуют отдельные цели, предусмотренные в уставе некоммерческой организации.
2) Вопреки положениям пункта 4 статьи 52 ГК РФ в уставах некоммерческих организаций не всегда указывается предмет их деятельности (совокупность видов и целей ее деятельности) либо указанные виды деятельности не соответствуют заявленным в ее уставе целям.
3) Согласно пункту 4 статьи 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.
Таким образом, законодательством для некоммерческих организаций предусмотрена специальная правоспособность, согласно которой они могут осуществлять только те виды приносящей доход деятельности, которые исчерпывающим (закрытым) перечнем предусмотрены их уставом.
4) Многие некоммерческие организации в уставе предусматривают «осуществление иных видов деятельности», что противоречит нормам статьи 49 ГК РФ и статьи 24 Закона о некоммерческих организациях. Некоммерческие организации могут осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческих организаций, которые предусмотрены уставом. Перечень видов предпринимательской деятельности для некоммерческих организаций закреплен в пункте 2 статьи 24 Закона о некоммерческих организациях. Это приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Осуществление иных видов деятельности для некоммерческих организаций действующее законодательство не предусматривает.
5) Достаточно часто нарушаются требования пункта 5 статьи 3 Закона о некоммерческих организациях, согласно которому некоммерческие организации вправе иметь символику – эмблемы, гербы, иные геральдические знаки, флаги и гимны, описание которой должно содержаться в учредительных документах. Теперь у некоммерческих организаций, использующих символику, нет необходимости ее регистрировать, но при этом ее описание должно содержаться в уставе.
6) Также в уставах некоммерческих организаций встречаются положения о том, что при преобразовании организации вновь возникшей организации права и обязанности передаются в соответствии с передаточным актом, что не соответствует пункту 5 статьи 58 ГК РФ. Поскольку юридическое лицо при преобразовании сохраняет свои права и обязанности в неизменном виде, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу, закон не предусматривает обязательность составления в этом случае передаточного акта, предусмотренного статьей 59 ГК РФ.
7) В некоторых уставах некоммерческих организаций предусматривается возможность создания хозяйственных товариществ, обществ и иных хозяйственных организаций, однако согласно пункту 2 статьи 24 Закона о некоммерческих организациях некоммерческая организация может принимать участие лишь в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика.
8) В соответствии с положениями подпункта 2 пункта 1 статьи 23.1 Закона о некоммерческих организациях и пункта 4 части 1 статьи 23 Закона об общественных объединениях на государственную регистрацию не допускается представление документов, содержащих наименование ранее зарегистрированной некоммерческой организации, либо наименование ранее зарегистрированного общественного объединения, осуществляющего свою деятельность в пределах той же территории.
В целях исключения возможного дублирования наименований с информацией о зарегистрированных некоммерческих организациях можно ознакомиться на Портале Минюста России «О деятельности некоммерческих организаций» (unro.minjust.ru).
9) Встречаются случаи внутреннего несоответствия отдельных норм устава в части порядка принятия отдельных видов решений (например, в одной норме указан квалифицированный порядок принятия решения коллегиальным органом 2/3 или ¾ голосов, а в другой норме предусмотрено лишь простое большинство голосов).
10) Для корпоративных некоммерческих организаций в соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 65.2 ГК РФ в уставе должен быть предусмотрен порядок ознакомления членов организации с бухгалтерской и иной документацией.
11) В большинстве уставов некоммерческих организаций не в полной мере содержатся сведения о промежуточном ликвидационном балансе и перечне указываемых в нем сведений в соответствии с пунктом 2 статьи 63 ГК РФ, а именно промежуточный ликвидационный баланс, в том числе должен содержать сведения о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.
12) В нарушение пункта 2 статьи 65.3 ГК РФ и абзаца девятого пункта 3 статьи 29 Закона о некоммерческих организациях в уставах некоммерческих организаций часто не относят к исключительной компетенции высшего органа такой вопрос как назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора;
13) Также в уставах некоммерческих организаций встречаются положения, не соответствующие действующей редакции пункта 5 статей 63 и 64 ГК РФ (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ) в части очередности выплаты денежных сумм кредиторам при ликвидации Организации;
14) В уставах отдельных некоммерческих организаций, предусматривающих обязанность сдачи ежегодной отчетности в органы юстиции, не в полной мере соблюдается действующая редакция пункта 3 статьи 32 Закона о некоммерческих организациях, а именно:
- предполагается отражение в отчетности персонального состава лишь руководящих органов организации, однако в связи с поправками, внесенными Федеральным законом от 30.12.2020 № 481-ФЗ, в отчетности должен также отражаться и персональный состав работников некоммерческой организации;
- некоммерческие организации в своих уставах указывают неполный перечень иностранных источников, поступления от которых подлежат раскрытию в рамках ежегодной отчетности, ограничиваясь лишь указанием прямых иностранных поступлений от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, хотя действующее законодательство содержит гораздо более широкое определение понятия «иностранный источник», включая в него также и опосредованное иностранное финансирование. С 01.12.2022 перечень источников иностранного финансирования определяется статьей 3 Федерального закона от 14.07.2022 № 255-ФЗ «О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием», при этом пункт 6 статьи 2 Федерального закона №7-ФЗ, на который необходимо было ориентироваться при указании иностранных источников, с 01.12.2022 утратил силу;
- ошибочно закрепляется, что формы и сроки сдачи отчетности определяются Правительством Российской Федерации, в то время как они устанавливаются в настоящее время Министерством юстиции Российской Федерации (прим. - ранее действовавшее постановление Правительства Российской Федерации от 15.04.2006 № 212 «О мерах по реализации отдельных положений Федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций» утратило силу с 05.06.2020).
15) Также имеются случаи, когда на государственную регистрацию поступают документы о выходе учредителей из состава учреждений. Обращаем внимание, что учреждения не являются корпоративными юридическими лицами (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ), и положения п. 3 ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях», определяющие порядок выхода учредителей из отдельных некоммерческих организаций, на частные учреждения не распространяются.
Таким образом, изменение состава учредителей учреждений, в том числе выход учредителей из их состава, законодательством не предусмотрен. Поскольку учредитель является собственником имущества созданного им учреждения, то выход лица из учреждения осуществляется посредством изменения собственника имущества, закрепленного за учреждением на праве оперативного управления.
Сведения о новом собственнике учреждения могут быть отражены в уставе учреждения и зарегистрированы в установленном порядке.
16) Также некоторыми уставами некоммерческих организаций предусматривается возможность последующего распределения между учредителями организации имущества, оставшегося после ликвидации организации. Между тем согласно пункту 8 статьи 63 ГК РФ если иное не установлено ГК РФ или другим законом, при ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с уставом некоммерческой организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели.
Исключение из данного правила распространяется лишь на учреждения. Согласно пункту 3 статьи 20 Закона о некоммерческих организациях оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество частного учреждения передается его собственнику, если иное не предусмотрено законами и иными правовыми актами Российской Федерации или учредительными документами такого учреждения.
17) В соответствии с требованиями подпункта 4 пункта 1.2 статьи 15 Закона о некоммерческих организациях лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности, не может быть учредителем (участником, членом) некоммерческой организации.
В рамках полномочий по проверке учредителей (участников, членов) на соответствие данным требованиям, выявлялись лица, привлеченные к ответственности за экстремизм.
18) Согласно статье 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. При этом имели место случаи указания в уставах о приобретении прав юридических лиц с момента уведомления о создания некоммерческой организации.
19) Следует учитывать порядок голосования по вопросам, относящимся к исключительной компетенции высшего органа управления. Согласно абзацу 2 пункта 4 статьи 29 Закона о некоммерческих организациях решение по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организации принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов, а не простым большинством голосов.
20) Структура органов управления некоммерческой организации, в том числе порядок избрания (назначения), количественный состав, компетенция, срок полномочий должно указываться полностью для определения правомочности каждого из органов управления (кворума, необходимого для принятия решений).
2.2. Недостатки, допускаемые при ликвидации некоммерческих организаций
1. В соответствии с положениями пункта 1 статьи 19 Закона о некоммерческих организациях и пункта 1 статьи 63 ГК РФ уведомление о ликвидации юридического лица в связи с составлением промежуточного ликвидационного баланса по форме № Р15016 представляется в Управление не ранее истечения двух месяцев со дня публикации сообщения о ликвидации некоммерческой организации.
Например, если сообщение о ликвидации некоммерческой организации было опубликовано 10.01.2023, то уведомление о ликвидации юридического лица в связи с составлением промежуточного ликвидационного баланса по форме № Р15016 может быть представлено в Управление только по истечении двух месяцев со дня публикации сообщения о ликвидации, то есть после 10.03.2023.
2. В соответствии с пп. "г" п. 1 ст. 21 Федерального закона № 129-ФЗ государственная регистрация в связи с ликвидацией юридического лица осуществляется при представлении документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с пп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30.04.2008 № 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».
Если предусмотренный вышеуказанным подпунктом документ не представлен заявителем, указанный документ (содержащиеся в нем сведения) предоставляется по межведомственному запросу Минюста России или его территориального органа соответствующим территориальным органом Социального фонда Российской Федерации, который с 01.01.2023 объединил в себе Пенсионный Фонд Российской Федерации и Фонд социального страхования. Документ представляется в электронной форме в порядке и сроки, которые установлены Правительством Российской Федерации.
В случае непредставления указанных сведений в территориальный орган Социального фонда Российской Федерации - это является основанием для отказа в государственной регистрации ликвидации некоммерческой организации.
2.3. Недостатки, свойственные общественным объединениям
1) В нарушение пункта 1 статьи 28 Закона об общественных объединениях, согласно которому официальное наименование общественного объединения должно содержать указание на его организационно-правовую форму, территориальную сферу и характер его деятельности, в наименованиях регистрируемых общественных объединений не указывается их территориальная сфера деятельности.
2) Региональные общественные организации предусматривают в своих уставах осуществление деятельности в пределах Российской Федерации, в том числе закрепляя возможность создания филиалов/представительств на всей территории Российской Федерации, что не соответствует части 4 статьи 14 Закона об общественных объединениях, поскольку территориальная сфера деятельности регионального общественного объединения устанавливается в пределах территории одного субъекта Российской Федерации.
3) В уставах общественных организаций не всегда определены в полном объеме вопросы исключительной компетенции высшего органа, предусмотренные пунктом 2 статьи 65.3 и пунктом 1 статьи 123.7 ГК РФ, а также не всегда предусмотрены порядок, размер, способ и сроки участия членов в образовании имущества, что не соответствует пункту 4 статьи 65.2 ГК РФ.
4) Уставы некоторых общественных организаций наделяют единоличный исполнительный орган (руководителя организации) в том числе и руководящими полномочиями в коллегиальном постоянно действующем руководящем органе (например, правлении организации), что не соответствует части 4 статьи 65.3 ГК РФ. Согласно указанной норме закона лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов организации, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления организации и не могут являться их председателями.
5) Также уставы общественных организаций не содержат положения о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации организации, что противоречит пункту 2 статьи 123.5 ГК РФ.
6) В уставах региональных общественных спортивных организаций встречаются не свойственные им полномочия, которые в соответствии со статьей 16 Федерального закона № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» (далее – Закон № 329-ФЗ) присущи только общероссийским спортивным федерациям.
7) Уставы физкультурно-спортивных организаций, не имеющих государственной аккредитации по соответствующему виду спорта, содержат положения, предусмотренные пунктом 1 статьи 16 и статьей 16.1 Закона № 329-ФЗ только для общероссийских и (или) региональных спортивных федераций.
8) В уставах общественных организаций не всегда предусмотрены в полном объеме права и обязанности членов организации, предусмотренные пунктами 1 и 4 статьи 65.2 и пунктами 1 и 2 статьи 123.6 ГК РФ.
9) В нарушение требований пункта 2 статьи 123.5 ГК РФ в уставах общественных организаций не содержатся сведения о составе и компетенции контрольно-ревизионной комиссии и о порядке принятия ею решений.
2.4. Недостатки, свойственные иным организационно-правовым формам некоммерческих организаций
1) Уставы ассоциаций (союзов):
- не содержат положения о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации организации, что противоречит пункту 2 статьи 123.9 ГК РФ;
- в нарушение требований пункта 1 статьи 123.10 ГК РФ не относят к исключительной компетенции высшего органа принятие решений о размере субсидиарной ответственности членов по обязательствам ассоциации (союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом.
2) В уставах автономных некоммерческих организаций:
- не соблюдаются требования статей 123.4 - 123.25 ГК РФ в части исключительной компетенция учредителя (учредителей), к которой отнесено: принятие решения о преобразовании автономной некоммерческой организации в фонд; принятие в состав учредителей новых лиц; утверждение устава; определение порядка управления; создание постоянно действующего коллегиального органа (органов); назначение единоличного исполнительного органа.
В случае, если в состав высшего органа управления автономной некоммерческой организации входят не все учредители организации или уставом организации предусмотрена возможность включения в состав органа управления третьих лиц, компетенция учредителей и компетенции высшего органа управления в уставе автономной некоммерческой организации должны быть разделены с учетом положений статей 123.24, 123.25 ГК РФ и статьи 29 Федерального закона №7-ФЗ.
Вместе с тем, в ряде уставов автономных некоммерческих организаций порядок управления организацией и компетенция высшего органа управления организаций определены без учета вышеизложенного.
- закрепляется возможность ведения предпринимательской деятельности без учета требований пункта 5 статьи 123.24 ГК РФ, согласно которому автономная некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующей этим целям, только создавая для этого хозяйственные общества или участвуя в них;
- в нарушение требований пункта 3 статьи 10 Закона о некоммерческих организациях отсутствует порядок надзора учредителей за деятельностью автономной некоммерческой организации;
- не учитывается положение пункта 5 статьи 29 Закона о некоммерческих организациях, согласно которому в автономной некоммерческой организации лица, являющиеся работниками этой некоммерческой организации, не могут составлять более чем одну треть общего числа членов высшего коллегиального органа управления автономной некоммерческой организацией.
3) В уставах фондов:
- в нарушение пункта 3 статьи 123.17 ГК РФ закрепляется возможность реорганизации фонда;
- вопреки требованиям пункта 1 статьи 123.19 ГК РФ сужается перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции высшего коллегиального органа фонда;
- имеют место случаи, когда решение вопроса о ликвидации фонда относят к компетенции учредителей и попечительского совета, в то время как согласно пункту 1 части 2 статьи 119 ГК РФ фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда, принятого по заявлению заинтересованных лиц;
- в случае благотворительного характера деятельности фонда не в полной мере учитываются положения Федерального закона от 11.08.1995 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» (далее – Закон о благотворительной деятельности), например в части отражения целей в соответствии со статьей 2 данного федерального закона, необходимости утверждения благотворительных программ высшим органом;
- в случае формирования и использования целевого капитала в Уставах не учитывается ряд особенностей, предусмотренных специальным Федеральным законом от 30.12.2006 № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций»;
- имеют место случаи, когда в уставах не предусматривают положения о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации, что является нарушением пункта 2 статьи 123.17 ГК РФ;
- уставом фонда было предусмотрено, что имущество после ликвидации фонда и удовлетворения требований кредиторов оставалось в собственности учредителя, что противоречит статье 123.18 ГК РФ, согласно которой имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда, и учредители фонда не имеют имущественных прав в отношении созданного ими фонда. В силу пункта 8 статьи 63 ГК РФ имущество, оставшееся после ликвидации фонда и удовлетворения требований кредиторов, направляется на благотворительные цели;
- предусмотренная уставом фонда возможность создания хозяйственных обществ, а также участие в деятельности хозяйственных обществ, противоречит пункту 4 статьи 12 Закона о благотворительной деятельности, в соответствии с которым не допускается участие благотворительной организации в хозяйственных обществах совместно с другими лицами, за исключением случаев, если такое участие является результатом получения благотворительной организацией ценных бумаг хозяйственных обществ на пополнение ее целевого капитала или приобретения благотворительной организацией акций хозяйственных обществ за счет денежных средств, составляющих ее целевой капитал.
2.5. Специфика уставов некоммерческих организаций, предоставляющих образовательные услуги, и выявленные нарушения
Уставы образовательных некоммерческих организаций представляются для государственной регистрации без учёта норм Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 273-ФЗ).
Так, зачастую в уставах образовательных организаций:
- отсутствуют сведения о конкретном типе образовательной организации (перечень типов образовательных организаций содержится в статье 23 Федерального закона № 273-ФЗ, и в силу части 5 указанной статьи тип образовательной организации подлежит обязательному указанию в её наименовании);
- отсутствуют такие обязательные сведения, предусмотренные пунктом 3 части 2 статьи 25 Федерального закона № 273-ФЗ, как виды реализуемых образовательных программ с указанием уровня образования и (или) направленности;
- структура органов управления не соответствует части 4 статьи 26 Федерального закона № 273-ФЗ, согласно которой в образовательной организации формируются коллегиальные органы управления, к которым относятся общее собрание (конференция) работников образовательной организации (в профессиональной образовательной организации и образовательной организации высшего образования – общее собрание (конференция) работников и обучающихся образовательной организации), педагогический совет (в образовательной организации высшего образования – ученый совет), а также могут формироваться попечительский совет, управляющий совет, наблюдательный совет и другие коллегиальные органы управления, предусмотренные уставом соответствующей образовательной организации. Согласно части 5 статьи 26 Федерального закона № 273-ФЗ структура, порядок формирования, срок полномочий и компетенция указанных органов управления, порядок принятия ими решений и выступления от имени образовательной организации должны быть отражены в уставе в соответствии с законодательством Российской Федерации.
- отсутствует порядок участия обучающихся либо их законных представителей в управлении образовательной организацией, что противоречит пункту 17 части 1 статьи 34 и пункту 7 части 3 статьи 44 Федерального закона № 273-ФЗ;
- не определен порядок участия педагогических работников в управлении образовательной организацией, что является нарушением пункта 9 части 3 статьи 47 Федерального закона № 273-ФЗ;
- отсутствуют права, обязанности и ответственность иных работников образовательных организаций, занимающих должности, инженерно-технических, административно-хозяйственных, производственных, учебно-вспомогательных, медицинских и иных работников, осуществляющих вспомогательные функции, что не соответствует части 3 статьи 52 Федерального закона № 273-ФЗ;
- приводятся основания прекращения образовательных отношений не в полной мере, соответствующие статье 61 Федерального закона № 273-ФЗ, которой предусмотрены такие основания как получение образования, по инициативе обучающегося или родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося, в том числе в случае перевода обучающегося для продолжения освоения образовательной программы в другую организацию, осуществляющую образовательную деятельность, по инициативе организации, осуществляющей образовательную деятельность, в случае применения к обучающемуся, достигшему возраста пятнадцати лет, отчисления как меры дисциплинарного взыскания, в случае невыполнения обучающимся по профессиональной образовательной программе обязанностей по добросовестному освоению такой образовательной программы и выполнению учебного плана, а также в случае установления нарушения порядка приема в образовательную организацию, повлекшего по вине обучающегося его незаконное зачисление в образовательную организацию, по обстоятельствам, не зависящим от воли обучающегося или родителей (законных представителей) несовершеннолетнего обучающегося и организации, осуществляющей образовательную деятельность, в том числе в случае ликвидации организации, осуществляющей образовательную деятельность.
3. Нарушения при оформлении учредительных документов и протоколов коллегиальных органов некоммерческих организаций
Решения (протоколы, выписки из протоколов) руководящих органов некоммерческих организаций должны оформляться в соответствии с требованиями статьи 181.2 ГК РФ и Административного регламента Минюста России.
В протоколе (выписке из протокола) в обязательном порядке указываются:
1) дата и время проведения заседания, место проведения заседания и (или) способ дистанционного участия членов гражданского - правового сообщества в заседании, а в случаях заочного голосования - дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании членов гражданско-правового сообщества, и способ отправки этих документов;
2) сведения о лицах, принявших участие в заседании, и (или) о лицах, направивших документы, содержащие сведения о голосовании;
3) результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов, если подсчет голосов был поручен определенным лицам;
5) сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол;
6) сведения о ходе проведения заседания или о ходе голосования, если участник гражданско-правового сообщества требует их внести в протокол;
7) сведения о лицах, подписавших протокол.
В случае проведения заседания в форме съезда (конференции) в протоколе (выписке из протокола) также указываются следующие сведения:
1) об утверждении нормы представительства делегатов;
2) о количестве избранных и фактически присутствующих на заседании делегатов;
3) о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления.
Однако в ряде случаев отсутствуют сведения об утверждении нормы представительства делегатов, о количестве избранных на заседание делегатов, а указываются только сведения о фактически присутствующих делегатах.
В случае проведения заседания в форме общего собрания (заседания) в протоколе также указываются следующие сведения:
1) об общем количестве членов (участников, учредителей) высшего или иного уполномоченного органа управления некоммерческой организацией на дату проведения заседания и о количестве фактически присутствующих на заседании членов (участников, учредителей);
2) о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления.
Однако в ряде случаев отсутствуют сведения об общем количестве членов (участников, учредителей) высшего или иного уполномоченного органа управления некоммерческой организации на дату проведения заседания, а указываются только сведения о количестве фактически присутствующих.
Кроме того, законодательством предусмотрена возможность принятия решений собрания без проведения заседания путем заочного голосования посредством отправки, в том числе с помощью электронных либо иных технических средств, не менее чем пятьюдесятью процентами от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества документов, содержащих сведения об их голосовании.
Согласно императивному требованию пункта 4.1 статьи 29 Закона о некоммерческих организациях порядок проведения заочного голосования определяется уставом некоммерческой организации, который должен предусматривать обязательность сообщения всем учредителям (участникам, членам) некоммерческой организации или членам коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех учредителей (участников, членов) некоммерческой организации или членов коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем учредителям (участникам, членам) некоммерческой организации или членам коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.
Однако имеют место случаи, когда в нарушение данного требования закона порядок подготовки и проведения заочного голосования собрания в Уставе не определен.
Перечень сведений, подлежащих отражению в протоколе заочного голосования, отражен в пункте 4 статьи 181.2 ГК РФ.
Также выявлялись следующие нарушения:
1) В нарушение пункта 4 статьи 181.2 ГК РФ в протоколах общих собраний не всегда указываются сведения о времени заседания и лицах, проводивших подсчет голосов.
Также в некоторых случаях в протоколах отсутствуют сведения о лицах, принимавших участие в заседании. В случае большого количества таких лиц сведения о них могут быть оформлены отдельным списком, являющимся неотъемлемой частью протокола.
2) Кроме того, в нарушение пункта 3 статьи 181.2 ГК РФ в протоколах общих собраний отсутствуют подписи председательствующего на собрании и секретаря собрания.
3) Кроме того, к нарушениям порядка принятия решения высшего органа относятся факты отсутствия необходимого кворума.
4) Также в единичных случаях в представленных документах имелись несоответствия в части указания лица, уполномоченного действовать без доверенности от имени юридического лица. Так, в протоколе общего собрания указано, что Президентом избрано одно лицо, а в заявлении о государственной регистрации юридического лица указано другое лицо.
5) При оформлении документов имели случаи, когда наименование некоммерческой организации, предусмотренное уставом, не соответствовало наименованию, указанному в протоколе учредительного собрания.
6) Согласно пункту 27 Административного регламента Минюста России, с учетом требований федеральных законов, регулирующих специальный порядок регистрации конкретных некоммерческих организаций, все документы, кроме учредительных документов некоммерческой организации, представляются на государственную регистрацию в двух экземплярах, один из которых должен быть подлинником. Однако заявителями некоммерческих организаций представляются незаверенные копии документов либо документы в одном экземпляре, также документы представляются в не прошитом, непронумерованном виде, не заверенные подписью заявителя.
7) Учредительные документы (устав) некоммерческой организации согласно требованиям пункта 27 Административного регламента Минюста России представляются в трех подлинных экземплярах, за исключением документов, представляемых в электронной форме. Два экземпляра устава, представляемые на государственную регистрацию, должны быть прошиты и заверены подписью заявителя или нотариуса. Листы всех экземпляров устава, представляемых на государственную регистрацию, должны быть пронумерованы.
8) Представляемые для государственной регистрации документы, содержащие более одного листа, должны быть прошиты и заверены подписью заявителя на обороте последнего листа на месте прошивки.
9) В случае изменения паспортных данных или сведений о месте жительства лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о некоммерческой организации, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, представлению в Управление не подлежит.
4. Размеры государственной пошлины
Государственная пошлина за государственную регистрацию должна уплачиваться некоммерческими организациями в соответствии с требованиями статьи 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации в следующих размерах:
1) за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц, государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, государственной регистрации общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 4 000 рублей;
2) за государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии - 3 500 рублей;
3) за государственную регистрацию общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 1 400 рублей;
4) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, а также за государственную регистрацию ликвидации юридического лица, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица производится в порядке применения процедуры банкротства, - 20 процентов размера государственной пошлины, установленного подпунктом 1 настоящего пункта, т. е – 800 рублей;
5) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 100 рублей.
При этом необходимо отражать верные платежные реквизиты в документах об уплате госпошлины. В случае их некорректного отображения факт уплаты госпошлины может быть не подтвержден органами Федерального казначейства.
5. Иные нарушения, в том числе при подаче документов в электронном виде
1) Имеют место разночтения в наименовании некоммерческой организации, а также руководящих органов, приводимых в уставе, заявлении о государственной регистрации и других документах, а также внутренние противоречия между отдельными пунктами устава.
2) Кроме того, в уставах некоммерческих организаций часто встречаются внутренние противоречия в части указания сокращенного наименования организации.
3) Особое внимание следует уделять вопросу формирования имущества, необходимого для осуществления приносящей доход деятельности.
Пунктом 5 статьи 50 ГК РФ определено, что некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (10 тыс. рублей). Указанное требование не распространяется на казенные и частные учреждения, а также религиозные организации.
Вопрос о формировании такого имущества необходимо рассматривать при создании некоммерческой организации, включив его в повестку дня и приняв по нему решение.
В протоколах учредительных собраний не находят отражения вопросы, указанные в пункте 3 статьи 50.1 ГК РФ, в том числе сведения о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица.
6. Особенности подачи документов на совершение регистрационных действий через Единый портал государственных и муниципальных услуг
Обращаем внимание, что подача документов на совершение регистрационных действий в отношении некоммерческих организаций может осуществляться в электронном формате через Единый портал государственных и муниципальных услуг.
Для этого руководителю организации необходимо в своем личном кабинете физического лица, добавить Организацию. Затем следует дождаться автоматической проверки данных организации и руководителя организации в Федеральной налоговой службе. Если ошибок не возникнет, то юридическое лицо будет зарегистрировано. После получения полного доступа ко всем услугам портала для формирования в электронном в виде заявления о государственной регистрации некоммерческой организации и необходимого пакета документов необходимо зайти в свой «Личный кабинет» на портале «Государственные услуги» – «Все услуги (по ведомствам)».
Процедура подготовки и направления документов для получения услуги состоит из следующего:
– необходимо из выпадающего списка выбрать «Адресат заявления», т.е. соответствующий уполномоченный орган (Минюст России или его территориальный орган);
– заполнить поле «Наименование организации», выбрать требуемое значение поля «Организация, в отношении которой выполняются регистрационные действия»;
– прикрепить транспортный контейнер с документами, подготовленный с помощью программы формирования транспортного контейнера, ссылка для скачивания которой имеется на соответствующей третьему шагу странице для предоставляемой услуги.
При направлении документов в электронном виде на государственную регистрацию некоммерческой организации следует обратить особое внимание на выбор соответствующего уполномоченного органа: Минюст России или его территориальный орган.
Учитывая особый порядок регистрации некоммерческих организаций для формирования транспортного контейнера учитывать, что размер транспортного контейнера не может превышать 5 Мб.
Документы, включаемые в транспортный контейнер, должны удовлетворять требованиям законодательства Российской Федерации, а также требованиям, указанным в Порядке направления в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, утверждённом приказом ФНС России от 12.08.2011 № ЯК‑7-6/489@.
Файлы с отсканированными с бумажных носителей образами направляемых в регистрирующий орган документов подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя (одного из заявителей) либо нотариуса или лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, засвидетельствовавшего подлинность подписи заявителя на направляемом одновременно с такими документами заявлении (уведомлении, сообщении).
В случае возникновения проблем при работе с порталом Вы можете обратиться в Центр поддержки пользователей по телефонам:
– 8(800) 100-70-10 – при нахождении на территории России, звонок бесплатный;
– 115 – с мобильных телефонов при нахождении на территории России, звонок бесплатный;
– +7(499) 550-18-39 – при нахождении за границей, оплата звонка по тарифам оператора страны пребывания.
С 1 января 2022 года на ФНС России возлагаются функции по выпуску квалифицированной электронной подписи для юридических лиц (лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности).
Полагаем, что данный обзор поможет некоммерческим организациям в оформлении необходимых для государственной регистрации документов в соответствии с установленными требованиями, избежав ошибок при их подготовке.